國企改制應注意的問題

國企改制應注意的問題

　　國企改制涉及的法律關系復雜、具體事項繁多，其中蘊涵著諸多的法律風險，尤其是國有企業產權轉讓會涉及債權債務處理、職工安置、國有資產管理、國家對特定行業管理等多方面問題，如不能逐一妥善解決，就會功虧一簣、前功盡棄。在改制過程中要特別注意并解決好以下問題：

一、要符合國家有關國企改制的方針政策

　　國家有關國有企業改制的主要政策依據有： 1993年11月14日，中共十四屆三中全會《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》；1999年9月22日，中共十五屆四中全會《關于國有企業改制和發展若干重大問題的決定》；2003年10月，中共十六屆三中全會《中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》等。結合上述相關方針政策，國企在改制過程中，必須要體現政策要求。國企改制的方向是建立現代企業制度，因此改制應充分考慮到改制企業的實際情況，按照現代企業模式構建改制后企業的股權架構及法人治理結構。建立現代產權制度的核心就是產權的流動性，但是不能片面追求所謂的"流動性"而將國有企業一賣了之。因此，改制過程中應當考慮克服到改制帶來的種種負面影響，如應當妥善安置職工以避免影響社會的穩定。

二、要符合現行《公司法》、《合同法》等法律規定

　　企業改制過程中經常會涉及改制操作中的細節問題，這些實施細節將是未來簽署改制相關協議的內容，將涉及到不同法律主體之間的法律關系，因此改制應當符合《公司法》、《證券法》、《合同法》等相關法律的規定。例如應注意以下幾個問題：

　（一）企業改制經常會涉及股權轉讓、新設公司等方式，因此《公司法》有關公司設立、投資、股權轉讓的有關規定應當遵守。

　（二）改制過程中涉及公司對外投資事項的，應注意需要公司相應的權力部門如股東會或股東大會做出決議。

　（三）改制過程中涉及公司股權向非股東方的第三方轉讓，須以其他股東的放棄其優先購買權為前提。

　（四）改制過程中涉及債權債務轉讓問題的，根據《合同法》的規定，債權的轉讓應當通知債務人，債務轉讓給第三人的應當征得原債權人的同意。債權轉讓未通知債務人，或債務轉讓未經債權人同意，將不發生轉讓的法律效力。同時要注意最高人民法院《關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》對于改制企業中有關債權債務承擔方面的審判規則。

　（五）企業改制過程中，如涉及合并、分立等事項，相關方案設計也要考慮《公司法》、《合同法》中的相關規定。

三、要符合國有資產管理的相關規定

　　涉及國有資產管理方面，國家出臺過很多法律規定，如國資委專門出臺了《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》，對企業國有產權轉讓進行了詳細的規定。依據國有資產管理相關規定，應當特別注意如下問題：

　（一）改制過程中企業國有產權轉讓必須形成相應的內部決策文件，包括董事會審議意見以及職工代表大會的決議。

　（二）改制必須進行清產核資、資產評估等事項。資產評估經核準或者備案后，作為轉讓定價的參考依據。未經資產評估，不得直接確定交易價格。

　（三）涉及企業國有產權轉讓須進入產權交易所掛牌交易。如有競買者，應進行拍賣或招投標；如無競買者，應采用協議轉讓方式。

　（四）應確保涉及改制企業的債權債務、職工安置等事項均能得到妥善解決。

　（五）企業資產轉讓時應當充分考慮無形資產（包括品牌、商譽等）的價值。交易價格中要體現無形資產的價值，防止國有資產的流失。

　（六）關于付款方式的問題。受讓方首期付款不得低于總價款的30％，其余款項可在受讓方提供合法擔保的情況下，在產權轉讓后一年內付清。

四、要充分考慮相關利益主體的利益

　　改制涉及國家、企業、職工、銀行、客戶等相關利益主體的利益，能否兼顧各方利益是影響改制成功與否的重要因素。其中國企改制首先要充分保障企業職工利益，這是影響社會安定的重要因素。具體涉及到改制過程中，應當注意如下問題：

　（一）對改制企業職工的現有狀況進行了解，如：職工的基本情況、社會保障情況、安置費用預算等事項，這是安置職工的前提條件。

　（二）對于企業改制前的遺留問題應當首先解決，即改制企業拖欠職工的工資、醫療費和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，應當以改制企業現有資產清償。

　（三）勞動關系處理情況。改制后的企業應與職工解除勞動合同，重新簽訂勞動合同，需要就改制后企業人數及勞動合同期限、支付經濟補償金標準和總額等情況制定出妥善的處理措施。

　（四）原企業拖欠分流安置富余職工工資、醫藥費等債務情況及償還辦法，應由改制企業參照相關政策法規，制定適合本企業的規章制度。

　（五）社會保險關系接續情況。改制企業應了解原企業為職工繳納社會保險費情況，在此基礎上結合國家相關法律制度制定適合本企業職工社會保險的規章制度。